商标注册先行使用，未注册商标如何主张权利？

商标注册先行使用的基本概念

商标注册先行使用是指在商标注册制度下,某个经营者在他人申请注册商标之前已经开始使用该商标，尽管未注册，但仍可能根据法律规定获得一定权利，这一制度旨在平衡商标注册制度与商标使用事实之间的关系，保护在市场竞争中实际使用商标的经营者，同时维护商标注册制度的权威性。

在多数国家和地区,商标权以注册取得为原则，但“先用权”作为一种例外规定，允许在先使用者在特定条件下继续使用商标，这种制度设计既鼓励经营者及时注册商标，又避免因机械适用注册制度而损害在先使用者的合法权益。

商标注册先行使用的法律依据通常体现在各国商标法或相关判例中,中国《商标法》规定，在他人申请商标注册前，已经在相同或类似商品上使用与注册商标相同或近似的商标并有一定影响的，可以在原有范围内继续使用，这一条款为在先使用者提供了法律保护。

适用条件主要包括以下几点：一是时间要件，即使用行为必须发生在他人商标注册申请日之前；二是地域要件，使用行为需在中国境内进行；三是影响力要件，即商标在相关市场已具有一定知名度，能够使消费者将其与特定经营者联系起来；四是使用范围限制，即在先使用者只能在原有范围内继续使用，不得扩大经营规模或使用范围。

当在先使用者的商标与在后注册的商标发生冲突时,法律需要平衡两者利益，通常情况下，注册商标权人有权禁止他人在相同或类似商品上使用相同或近似商标，但在先使用者的“先用权”构成对注册商标权的限制，这种限制并非否定注册商标权的效力，而是允许在特定条件下共存。

司法实践中,法院会综合考虑商标的知名度、使用历史、消费者混淆可能性等因素，判断是否构成“在先使用并有一定影响”，在“老字号”商标纠纷中，若某商号长期使用并形成一定商誉，即使他人注册了相同商标，法院也可能支持在先使用者的继续使用权。

先用权的保护范围具有局限性,在先使用者不得将商标转让、许可给他人使用，也不能以商标出资，因为该权利依附于特定的经营主体，当在先使用者停止使用商标超过一定期限后，可能丧失该权利，若在先使用者扩大经营规模或进入新的市场领域，可能超出“原有范围”的限制，从而面临商标侵权的风险。

值得注意的是,先用权人不得主动主张商标权，即不能阻止他人注册商标，也不能以商标权提起侵权诉讼，其权利仅限于在原有范围内继续使用，这是一种消极防御性权利，而非积极支配权。

对于企业而言,若在商标注册前已实际使用商标，应保留相关使用证据，如合同、广告宣传、销售记录等，以证明使用时间和影响力，应及时关注商标公告，发现他人注册相同或近似商标时，可在异议或无效程序中主张在先使用权。

企业应尽快完成商标注册,避免仅依赖先用权，因为先用权的保护范围有限，且可能因市场变化而丧失，注册商标能提供更全面的法律保护，是企业品牌战略的重要组成部分。